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　　問：甲方將工程總承包給一個施工單位后，已辦理施工許可證，后甲方征得施工單位同意，將地基工程承包給另一個施工單位施工，那么甲方和地基施工單位簽訂的合同是否有效？如果有效，地基工程是否需輸施工許可證？如存在工程掛靠，即總包人與掛靠人簽訂何種合同才能維護(hù)雙方的合法權(quán)益？

　　答：這個問題的原本答案是甲方肢解了工程。因為即使是工程總承包，按照《合同法》第272條的規(guī)定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人?！币罁?jù)該規(guī)定，發(fā)包人不得肢解發(fā)包工程。但是，承發(fā)包雙方對發(fā)包人直接將地基工程發(fā)包給第三人已經(jīng)達(dá)成了新的合意，這應(yīng)視為合同的承包范圍已經(jīng)變更，變更是法律允許的，因此是合法的。此外，如果地基工程已包含在已辦理的施工許可證中，就無須另行辦理施工許可證。如果未包含在已辦理的施工許可范圍內(nèi)，則應(yīng)當(dāng)另行補辦地基工程的施工許可證。

　　我國《建筑法》第26條規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！薄端痉ń忉尅芬粭l規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第五十二條第五項的規(guī)定，認(rèn)定無效：

　?。ㄒ唬┏邪宋慈〉媒ㄖ┕て髽I(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

　?。ǘ]有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。”因工程掛靠系違法行為，只要雙方簽約時的真實意思表示為掛靠，那么總包人與掛靠人無論簽訂何種合同都不能維護(hù)雙方的合法權(quán)益。